专利最容易被忽视的两个属性
发布时间:2019-10-25
专利

专利最容易被忽视的两个属性


专利最容易被忽视的两个属性

专利最容易被忽视的两个属性(图1)

专利的好处我就不多说了,因为大家都知道,甚至比我知道的都多。所以在这篇文字中,我着重介绍专利“不好”的两个属性。


(1)专利价值的不好预估性

据说古玩行里有一句话:说一个物件儿是真的不容易,但是说一个物件儿是假的很容易。这句话放到专利价值评估里也适用:说一个专利值多少钱不容易,但是说一个专利不值钱很容易。

什么样的专利不值钱呢?

专利最容易被忽视的两个属性(图2)

这个专利就不值钱。

如果想让一个专利值钱,最重要的是权利要求中的技术方案能够被大量应用到产品中,即专利技术能够最终在产业上应用才值钱。除此之外,该专利技术还应当不容易被规避掉。所以,决定专利价值的高低的一个很重要的因素,是该专利的权利要求的保护范围有多大。因为只有被诉侵权产品包括了某个权利要求的所有技术特征的时候才侵犯了该专利的专利权,所以,即使专利技术很出色,假如在权利要求中写入了过多技术特征,这个专利也就不值钱了。

上述专利里保护一种金字塔,正常情况下,如果希望保护一种金字塔,在权利要求记载该金字塔的结构就好,而上述专利却不是这样。上述专利里还记载了金字塔可以对放进去的刀片除锈,大家试想下,这个特征怎么证明?还有,叶绿素多四倍怎么证明?万一叶绿素只多一倍就不侵权了。

所以,这个专利几乎没有被别人侵权的可能,所以这个专利不值钱。

什么的专利值钱?

一个发明专利的最长可能寿命是20年,而专利在申请的时候,申请人可能自己也无法预估这个技术的生命周期,很有可能在这20年中这个技术根本没有得到过大规模的推广,那么这个技术就不值钱,也有可能得到了铺天盖地的推广,那这个专利技术就很值钱了。所以,专利的价值具有不可预估性。

下面我们举个例子。

自拍杆的发明人是名为Hiroshi Ueda的日本人,他是美能达的工程师,同时也是一位摄影师。早在1983年他就把自拍杆作为产品发售了,当然也申请了专利。下图就是这位伟大的发明家和自己自拍杆的合影。

专利最容易被忽视的两个属性(图3)

但是,在这个技术刚推出的时候并不被人接受,不但销量不好,还被收录在1995年出版的《101个日本最无用的发明》(101 Unuseless Japanese Inventions)一书中,这本书同时还收录了猫咪扫地拖鞋和眼药水漏斗。

峰回路转,到了2014年,美国《时代》杂志将当年最优秀的发明奖颁发给了自拍杆!

这种鲤鱼跳龙门式的进步其实并不是由于自拍杆的技术改进所带来的,而是由于手机照相技术的发展所带来的。当年在1983年的时候,估计没几个人能预估出这个专利的价值吧。从另外一个方面看,如果手机的照相技术没有得到发展,那么这个自拍杆的发明仍然是最无用的发明之一。

正是由于技术未来发展的不确定性所导致的专利价值的不好预估性,导致了大企业在布局专利的时候都采用了大量布局的方式,这种大量布局的方式更像是碰运气,运气好了,搞几个专利,就有一个非常值钱的;运气不好,搞几千个专利,才有一个非常值钱的。而且,申请专利的人自己都不知道哪个专利会突然值钱。这就好比抓娃娃一样,两块钱抓一次,如果只有两块钱,那么抓上娃娃的概率很低;如果有10000块钱,那抓上娃娃的概率就很高了。突然想起来,足球运动好像也是一种抓娃娃的游戏,中国队和法国队比赛,法国队有10000块钱,中国队相当于只有1块三,足球再圆中国也赢不了;中国队和韩国队比赛,韩国队有10块钱,中国队相当于有4块钱,这时候就看运气了,韩国队抓5次都抓不到,没准中国队抓两次就有两个呢。

这就叫专利价值的不好预估性。


(2)专利的不稳定性

首来说两个概念:专利申请和专利,专利申请是指一个专利递交到了国家知识产权局但是国家知识产权局还没有授予专利权;专利是指已经获得授权的专利。当然,有时候也用专利统一指代递交到官方的专利(无论授权与否)。

专利的不稳定性有两个方面的含义:一方面,一个专利是否能够拿到授权带有或多或少的偶然因素;另一方面,一个专利即使拿到授权也不代表这个专利的权利一直会稳定的维持下去。

先看第一方面。

专利想要获得授权最重要的是要求保护的技术相对现有技术而言必须是新的,而且新的要足够大,用法律术语来说是要具有新颖性和创造性,新颖性用于指示是不是有区别,创造性用于指示区别是不是最够大。有没有区别是相对客观的,而区别是否足够大,则会包含一定的主观因素,不同的审查员判断起来就有可能得出不同的结论。

例如,苹果的滑动解锁专利假设如下:

一种解锁方法,其特征在于,包括:

接收触摸;

判断所述触摸是否沿预定轨迹滑动;

如果所述触摸沿所述预定轨迹滑动,则解锁手机。

专利最容易被忽视的两个属性(图4)

现有技术是门栓:

专利最容易被忽视的两个属性(图5)

下面判断下权利要求与现有技术相比有哪些区别技术特征:

(1)接收触摸-在现有技术中门栓开门也需要人的触摸,因此该技术特征被公开了;

(2)判断触摸是否沿预定轨迹滑动-现有技术中的门栓就是沿预定轨迹滑动的,因此,该技术特征也被公开了;

(3)如果沿预定轨迹滑动则解锁手机-门栓是滑动后开门,权利要求是滑动后开手机。

所以,权利要求与现有技术相比是存在区别技术特征(具有新颖性),区别就在于一个是开门一个是开手机,那么,该区别是不是足够大呢?

如果审查员心情不错:哇,门栓存在好多年了,都没人想起来用在手机上,区别太大了!有创造性。

如果审查员心情糟糕:这种解锁技术几百年前就有了,只不过那时候没手机而已,有了手机自然而然就能想到把门栓的解锁方式用到手机上,没什么新鲜的,区别不大,没有创造性。

导致这个问题出现的一个原因就在于,在中国一个发明专利是否能够拿到授权在实质审查过程中是由一个审查员说了算的,审查员的能力和态度决定了他对这个案子的看法,也决定了这个案子的授权与否。

所以,一个案子是否能够拿到授权具有一定的不可预测性。

再看另一方面,即使这个案子拿到授权也不一定稳定。因为审查员在审查的过程中可能会犯错误,例如,他没有检索到现有技术,而直接给了专利授权。在这种情况下,公众利益受损,毕竟本来是现有技术大家都能用的,结果变成了专利权人的独占技术,在这种情况下,为了弥补审查员的过错,公众可以向相关机构提出异议,将已经授权的专利无效掉。下面看一个图片。

专利最容易被忽视的两个属性(图6)

这个图片是2008年到2018年的专利无效的官方数据统计,发明一共有五千多专利被无效,其中两千多都被搞掉了,占了快一半了。所以,专利即使拿到授权也是很容易被无效掉。一次无效不掉也没有关系,还可以再做一次,要知道有些重要专利被无效了十几次都不止!

所以,并不是拿到授权就万事大吉了,后续的工作还有很多。

   上述就是专利最容易被忽视的两个属性,这两个属性是平常不太被代理机构和官方所提及的,因为代理机构还指望着客户多申请案子挣钱,而官方还指望着数据长脸呢。